Почему это интересно?
С приходом весны 2000 г. российский фондовый рынок наконец начал вновь подавать признаки жизни. Появились и первые ласточки из-за границы - самые отчаянные из иностранных инвесторов. Соответственно, вновь приобретает актуальность проблема юридических рамок деятельности нерезидентов на российском фондовом рынке.
Но есть и еще одна сторона это-го вопроса. Российские бизнесмены и раньше склонны были хранить свои сбережения за пределами страны, а теперь, наученные горьким опытом финансового кризиса, и подавно. При необходимости инвестирования их в России это делается от лица иностранной компании. Кроме того, в силу некоторых характерных особенностей налогового и валютного законодательства России (рассматриваемых ниже), российским фондовым операторам часто бывает выгодно действовать на рынке от имени не своего, а своей оффшорной компании.
Поэтому такая, казалось бы, специальная тема, как деятельность нерезидентов на российском фондовом рынке, оказывается интересной значительно более широкому кругу лиц, чем можно было бы предположить.
Налоговый статус
Конечно же, важнейшим обстоятельством при планировании операций нерезидента в России является налогообложение. В российском законодательстве этот вопрос в целом решается в соответствии с международными образцами.
Согласно Инструкции Госналогслужбы РФ № 34 от 16 июня 1995 г. существуют два возможных и притом радикально отличающихся на-логовых статуса нерезидента, получающего доход из России:
1) С образованием постоянного представительства. Постоянное представительство - это филиал, отделение, бюро, контора и т.д., через которые осуществляется предпринимательская деятельность компании в России. Однако, даже если никакой конторы и нет, постоянным представительством может быть признано российское юридическое или физическое лицо, если ему даны достаточно широкие полномочия действовать от имени компании (прежде всего на заключение договоров или обсуждение их существенных условий). Постоянное представительство должно быть зарегистрировано в регистрационных и налоговых органах. Оно ежеквартально отчитывается и платит все российские налоги со своих доходов и имущества, то есть существует практически на правах обычной российской компании.
2) Без образования постоянного представительства. Это значит, как правило, что компания получает из России только пассивные доходы: дивиденды, проценты, роялти и т. д. Такие доходы облагаются налогом на доход у источника, то есть налог платит российское лицо, выплачивающее до-ход. Так, налог на дивиденды и проценты составляет 15%, а на роялти - 20%. Однако и некоторые виды активной деятельности также могут не приводить к созданию постоянного представительства (например, в соответствии с международными налоговыми договорами, кратко-срочное строительство или некоторые виды подготовительной деятельности); в этом случае доходы также облагаются налогом у источника (20%). Ставка налога у источника может быть снижена, если у России с данной страной существует налоговый договор.
Заметим, что постановка на налоговый учет и налоговая отчетность требуются не только при наличии постоянного представительства, но и вообще при наличии активной деятельности (даже если впоследствии будет признано, что она не образует постоянного представительства).
Естественно, для операций на российском рынке нерезиденту желательно иметь счета в России. По российскому законодательству существует несколько различных видов счетов нерезидентов. Валютные счета для них открываются и функционируют практически без ограничений. А вот рублевые счета существенно различаются по своему ре-жиму. Важнейшими видами рублевых счетов нерезидентов являются счет типа "Т" (текущий) и счет типа "И" (инвестиционный). Подробнее режим этих счетов мы рассмотрим ниже. Здесь же отметим, что при открытии счета типа "Т" в российском банке требуется наличие постоянного представительства и постановка нерезидента на налоговый учет, а вот при открытии валютного счета или счета типа "И" - не требуется. В этом случае в на-логовую инспекцию по месту нахождения банка подается лишь уведомление об открытии счета.
Основным обстоятельством, определяющим текущую налоговую ситуацию в интересующей нас сфере, является следующее. В соответствии с действующим законодательством, если работа нерезидента на российском фондовом рынке производится через брокера, дилера или другого независимого агента, действующего в рамках своей обычной деятельности, то постоянное представительство не образуется. Здесь "в рамках обычной деятельности" понимается как "в рамках своей лицензии", то есть так, как описано в соответствующих положениях ФКЦБ. Сравнивая действующие ставки налога на прибыль, который взимается при работе через постоянное представительство, и налогов у источника, применимых в случае работы через брокера, видим, что последний вариант значительно выгоднее для нерезидента. Поэтому именно он в основ-ном и используется.
Таким образом, если иностранная компания открывает в России лишь счета типа "И" и валютный, а операции ведет через брокера, то ей не нужно вставать на налоговый учет и подавать налоговую отчетность. Максимум, чего может потребовать налоговая инспекция - это договор с брокером. Этот договор должен быть, конечно, правильно составлен: из него должно быть видно, что брокер не выходит за рамки своей лицензии, а значит, у нерезидента не образуется постоянного представительства. При этом доходы нерезидента подлежат обложению только налогом у источника. Ставки налога у источника варьируются в зависимости от вида дохода. В случае операций на фондовом рынке возможны два вида доходов:
1) Процентный или дивидендный доход по ценным бумагам: налог у источника 15%.
2) Доход от реализации ценных бумаг: налог у источника 20%. В последнем случае налогооблагаемая база исчисляется как разница между ценой покупки и продажи ценных бумаг. При этом цена покупки подтверждается договорами на покупку бумаг или иным образом (свидетельством независимого аудитора и т.д.).
Международные налоговые договоры
Как уже упоминалось, налоговая ситуация может оказаться несколько иной, если с той страной, в которой зарегистрирован нерезидент, Россией заключено соглашение об исключении двойного налогообложения. В частности, может быть скорректировано (в "лучшую" сторону) определение постоянного представительства, а, главное, мо-гут быть уменьшены ставки налогов у источника. Поскольку международные договоры имеют приоритет над внутренним законодательством, то применяются именно ставки, указанные в договоре.
В настоящее время действует 44 соглашения России по налогообложению. Все они более или менее похожи друг на друга и в целом следуют положениям типового до-говора Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). Максимальные ставки налогов у источника на проценты и дивиденды в них обычно указываются явно. Что касается дохода от реализации ценных бумаг, то, поскольку по Гражданскому кодексу РФ ценные бумаги являются движимым имуществом, в договоре следует смотреть статью, относящуюся к реализации такого имущества.
По условиям многих налоговых договоров России и процентный до-ход, полученный в Р., и доход от реализации движимого имущества в РФ, не относящегося к постоянному представительству, не будут облагаться налогом в России (а только в стране постоянного пребывания компании), то есть ставка налога у источника нулевая. Налог у источника на дивиденды чаще всего ненулевой, но ставка его, как правило, ниже обычных 15%. Однако из всех 44 договоров для нас важнейшим является договор с Кипром. Дело здесь в двух обстоятельствах.
1. К чему может привести запрет регистрации оффшорных компаний?
Запретить регистрацию оффшорных компаний невозможно, поскольку правовой базой для их создания является не российское законодательство, а законодательство страны регистрации оффшора. Кроме того, на сегодняшний день 95% оффшоров регистрируется неофициально, что позволяет добиться максимальной конфиденциальности для директоров и акционеров таких компаний.
Альтернативой являются ограничения, усложняющие перечисление средств в пользу компаний-нерезидентов, зарегистрированных в конкретных зонах. Подобная попытка уже была предпринята в феврале 1999 г., когда Указание ЦБ РФ №500-у "Об усилении валютного контроля..." поставило под угрозу экономические реформы последних лет. Стоит лишь напомнить, что всегда есть возможность зарегистрировать зарубежную компанию в стране со льготным налогообложением, которая не будет иметь даже тени оффшорной.
2. Существует ли разница, и если да то в чем она заключается, между зонами, расположенными на территории России и за рубежом?
Российские оффшорные зоны предполагают наличие счетов компаний в основном в российских банках, что не гарантирует сохранность средств, а нестабильность российского рубля обязывает предпринимателей задумываться о хранении активов предприятия в твердых валютах. Налоговые и правовые льготы, предоставляемые зарубежными компаниями, несравнимо более выгодны по сравнению с российскими оффшорами. Законодательная база, предоставляющая налоговые льготы российским оффшорам, может измениться в любой момент вследствие изменения экономической политики государства, т.к. она разработана на уровне субъектов Федерации, а иногда даже на уровне органов местного самоуправления (Калининград, Углич).
Во-первых, договор с Кипром весьма выгоден. Впрочем, предыдущий договор от 1982 года, заключенный еще с СССР и унаследованный Россией, был еще выгоднее, в частности, все налоги у источника были равны нулю. Недавно он был пересмотрен с целью исключения наиболее одиозных льгот, и с 1 Января 2000 г. применяется новый до-говор, но и он совсем не плох. Правда, в нем предусмотрен налог на дивиденды (5% или 10%, в зависимости от вклада в уставный капитал), но остальные налоги у источника по-прежнему нулевые. Кроме того, в договоре сделана попытка (довольно робкая) ограничить его применимость к оффшорным компаниям, в частности, введены понятия "особых отношений" между компаниями и "ассоциированных предприятий", но механизма определения "ассоциированности" у на-логовых органов не существует, а потому реальных последствий у этих положений пока нет.
Во-вторых, что еще более важно, из всех 44 стран, с которыми Россия имеет налоговые соглашения, только Кипр является оффшорной зоной, то есть допускает возможность налогообложения своих компаний по льготной ставке, равной 4.25%. Что существенно, на эти компании налоговое соглашение распространяется в той же мере, что и на "обычные" налогооблагаемые кипрские компании. В любой же другой стране, выведя доход от операций на российском рынке из-под российского налогообложения, нерезидент немедленно попадает под налогообложение этого дохода у себя дома, причем ставки в большинстве стран вполне сопоставимы с российскими. (Заметим, что и в некоторых других "договорных" странах существуют "льготные" компании оффшорного типа, но использование преимуществ налоговых договоров для таких "льготных" компаний по большей части затруднено или невозможно в силу раз-личных причин).
Что касается практического применения в России налогового соглашения в отношении налога у источника, то здесь существует два механизма. Во-первых, возврат: если налог у источника уже был уплачен российской фирмой-плательщиком дохода, то, по заявлению нерезидента, излишне уплаченный налог может быть ему государством возвращен. Во-вторых, предварительное освобождение: нерезидент заранее подает в налоговые органы заявление об освобождении его будущих предполагаемых доходов. В этом случае российский контрагент не удерживает налог у источника при выплате дохода нерезиденту (или удерживает по пониженной ставке, в зависимости от того, что сказано в налоговом договоре).
Конечно же, второй вариант во всех отношениях предпочтительнее. Однако, до недавнего времени, к операциям с ценными бумагами на-логовой службой не применялось предварительное освобождение на том основании, что они не являются пассивными (хотя в самих налоговых договорах понятие пассивных доходов вообще не фигурирует). Ситуация изменилась с декабря 1999 г., после долгой борьбы нерезидентов за свои права.
Теперь предварительное освобождение операций с ценными бумагами от налога у источника допускается. При этом требуется выполнение уже рассмотренных условий: во-первых, компания работает через посредника - профессионального участника рынка ценных бумаг, действующего в рамках своей лицензии; во-вторых, компания должна быть резидентом государства, с которым есть налоговое соглашение.
При этом налоговая резидентность в соответствующей стране должна быть подтверждена отметкой налогового органа этой страны (например, Кипра), а статус посредника - копией его лицензии и договором с ним. Интересно, что для подачи в налоговые органы используется форма заявления старого образца (1996 г.), так как в новой форме не предусмотрена возможность предварительного освобождения до-ходов, не являющихся пассивными.
Валютное регулирование
Помимо налоговых соображений, для нерезидента, работающего на российском рынке (в том числе фондовом), особый интерес представляют вопросы валютного регулирования. Необходимо знать, какие именно операции относятся к валютным, какие из них разрешены, а какие нет, и какие из разрешенных требуют особого разрешения государства в лице Центрального банка. В основном эти вопросы регулируются Законом РФ от 9 октября 1992 г. № 3615-1 "О валютном регулировании и валютном контроле". Рассмотрим здесь те его положения, которые относятся к операциям на фондовом рынке. Интерес представляют, пожалуй, три группы операций: собственно операции с ценными бумагами (купля-продажа, дача в залог, дарение и т.д.), расчеты, связанные с такими операция-ми, а также перечисление нерезиденту дивидендов и процентов по ценным бумагам.
1)Операции с ценными бумага-ми. Если ценная бумага выражена в рублях, то никаких ограничений на операции с ней нет, так как эти операции не являются валютными. Конечно, имеются в виду только ограничения в смысле валютного контроля; естественно, могут быть и другие ограничения, связанные, например, с антимонопольным законодательством, но их мы здесь не рассматриваем.
Что касается ценных бумаг в валюте, то все операции с ними Законом отнесены к валютным операциям, связанным с движением капитала. На каждую такую операцию резидент должен получать отдельное разрешение Центрального банка РФ (есть лишь ограниченный список исключений из этого правила). А вот нерезиденты проводят эти операции без каких-либо ограничений!
2) Расчеты за ценные бумаги.
Расчеты в рублях между резидентом и нерезидентом Законом формально также отнесены к валютным операциям. Однако они не являются ни капитальными, ни текущими, и проводятся без особого разрешения Центрального банка через рублевые счета нерезидента в соответствии с режимами этих счетов (см. ниже).
А вот расчеты в валюте за ценные бумаги тоже относятся к капитальным валютным операциям. Соответственно, резиденту для совершения операции требуется разрешение Центрального банка, получить которое невозможно, а нерезидент такими ограничениями не связан.
3) Выплата дивидендов и процентов. Выплата дивидендов и процентов за рубеж в валюте относится к текущим валютным операциям, которые проводятся резидентами без ограничений. Если же выплата происходит в рублях, она, как и в случае расчетов за ценные бумаги, осуществляется без ограничений через рублевые счета нерезидента в соответствии с их режимом.
Один из выводов, следующих из вышесказанного, таков: резиденты практически лишены возможности работать на рынке валютных ценных бумаг от своего имени. По-этому они работают на нем через оффшорные компании. Кстати, вопреки распространенному мнению, создать оффшорную компанию можно и на законном основании, если только не происходит формального приобретения ее акций (для такого приобретения резиденту по закону нужно разрешение Центрального банка РФ).
Виды счетов
Конечно, для работы на российском рынке нерезиденту нужны банковские счета в России. Перечислим основные виды счетов, которые нерезидент может открыть в российских банках.
Валютный - функционирует без ограничений, в том числе для перечисления средств за границу.
Рублевый типа "Т" - для текущих операций: обслуживания экспортно-импортных сделок и содержания российского представительства иностранной компании. Как уже упоминалось, для его открытия необходима регистрация постоянного представительства. Конвертация средств с него запрещена, переводы на счет типа "И" ограничены.
Рублевый типа "И" - для инвестиционных операций: приобретения акций и долей в уставном капитале российских компаний. Также с него можно беспрепятственно конвертировать рубли в валюту для репатриации прибыли.
Режим рублевых счетов жестко регламентирован Инструкцией ЦБР №16 от 16 июля 1993 г.
Несмотря на его название ("инвестиционный"), не все операции с ценными бумагами производятся через счет типа "И". Скажем, любые акции покупаются и продаются нерезидентом только через счет типа "И". А вот краткосрочные (до года) рублевые облигации - через счет типа "Т". Долгосрочные рублевые облигации могут покупаться через счет типа "И" или "Т", а продаются через счет типа "Т". Валютные ценные бумаги (кроме акций) покупаются через счет типа "И", продаются через счет типа "Т". Самое интересное с государственными долгосрочными бумагами: они покупаются со счета типа "И", а вот продать их уже невозможно никак - эта операция инструкцией не предусмотрена!
Также отметим, что проценты по ценным бумагам зачисляются на счет типа "Т", а дивиденды - на счет типа "И".
При этом, если нерезидент работает через брокера, то брокер, отсылая деньги нерезиденту, должен разделить средства по видам поступлений для зачисления на правильные счета. Даже если деньги некоторое время находились у брокера в общем обороте, при пересылке их все равно следует разделить. Если же зачисление проведено неправильно, накажут (угадайте кого?) банк, где нерезидент держит счета.
Вчитавшись в положения Инструкции, можно заметить, что, намеренно или по недосмотру, она составлена таким образом, что средства от торговли некоторыми видами ценных бумаг скапливаются на счете типа "Т", откуда их невозможно ни перевести на счет типа "И", ни конвертировать в валюту. Возникает вопрос: как же репатриировать прибыль?
Кроме того, для открытия счета типа "Т" необходима регистрация постоянного представительства, что, как отмечалось, для работы на фондовом рынке нежелательно. А без счета типа "Т" нерезидент практически лишен возможности полноценно проводить операции с ценными бумагами, за исключением акций.
К счастью, выход из положения существует. Инструкция приравнивает счет типа "Т" к рублевому корсчету иностранного банка. Поэтому средства, полученные в результате соответствующих видов операций, можно перечислять через корсчета иностранных банков на счет нерезидента за границей. Например, многие прибалтийские банки, имеющие рублевую корреспондентскую сеть в России, с удовольствием открывают как валютные, так и рубле-вые счета оффшорным компаниям. Естественно, возможно перечисление и в обратном направлении. Что существенно, при этом ни российский агент, ни сам нерезидент не нарушают никаких положений российского законодательства. А юридический тупик ликвидируется, так как, получив деньги на заграничный счет, нерезидент уже может делать с ними что хочет, не считаясь ни с какими инструкциями Центрального банка РФ.
3. Необходимо ли компаниям, зарегистрированным в США, постановка на учет в американскую налоговую инспекцию?
Мнения расходятся: одни утверждают, что это необходимо, другие считают, что такой необходимости нет. Налоговый закон в данном вопросе достаточно запутанный. Реальность же заключается в следующем:
а) Если Вы не извлекаете прибыли и не держите средств на банковском счету на территории США, и при этом у Вас нет налогового идентификационного номера (ИН), то правительство США просто не знает о Вашем существовании. Департамент внутренних доходов не ставится в известность каждый раз при регистрации новой компании до тех пор, пока владелец компании не заполнит форму SS-4. Несмотря на то, что закон требует заполнять эту форму, если Вы этого не сделаете, ничего не случится.
б) Если Вы хотите открыть в США банковский счет, Вы обязаны заполнить форму SS-4, иначе банк не откроет Вам счет.
в) Если Вы заполнили форму SS-4, Вы обязаны заполнять ежегодный налоговый отчет компании, иначе Департамент внутренних доходов будет требовать от Вашего зарегистрированного агента напомнить Вам 5, 10 и даже 20 раз о необходимости его заполнения. Департамент может, при желании, в любой момент проверить Ваш налоговый ИН в банках. Если они обнаружат, что на Вашем счете лежит лишь 20 долларов, они, вероятно, не будут ничего предпринимать. Если они увидят на Вашем счету 1,000,000 долларов, они могут запросить в банке всю информацию, которую банк может дать о Вашей деятельности. Банки, в принципе, должны предоставлять Департаменту подобную информацию даже без запроса. Зарегистрированные агенты подадут о Вас информацию, только в случае предъявления им особых юридических документов, например постановления суда. Поэтому работа с агентом до определенного момента сохранит Вашу анонимность.
Меры предосторожности
Нередко российские брокерские фирмы осуществляют операции от имени своих "клиентов", которые на самом деле - им же принадлежащие оффшоры. А иной раз чуть ли не все клиенты фирмы зарегистрированы по одному и тому же адресу на острове Кипр. В общем, ничего страшного в этом нет, но следует соблюдать некоторые меры предосторожности для того, чтобы брокерская фирма не была признана постоянным представительством такого "клиента", так как в этом случае доходы нерезидента будут обложены уже не по кипрской, а по обычной российской ставке.
1) Следует тщательно оформлять документацию по сделкам "своего" клиента в соответствии с требованиями ФКЦБ (как и для "обычных" клиентов), включая письменные распоряжения клиента на каждую сделку.
2) Нельзя вести от имени клиента какой-либо побочной деятельности, выходя за рамки обычной брокерской деятельности.
3) Ни в коем случае нельзя иметь генеральную доверенность от клиента на имя брокерской фирмы или ее сотрудников.
Цель всех этих мер одна: брокер должен подтвердить перед налоговыми властями свой статус независимого агента. Кстати, тех же правил стоит придерживаться в отношении не только "своих", но и действительно клиентских оффшорных компаний.
4. Какую юрисдикцию выбрать для минимизации налогов при деятельности на рынке FOREX?
Любая островная компания, зарегистрированная на Багамах, Британских Виргинских Островах и т.п., подойдет идеально, поскольку дешевы ее регистрация и обслуживание. Если есть необходимость в придании респектабельного вида Вашей фирме, то интересна будет связка из островной компании и компании, зарегистрированной в престижной европейской стране, например, Англии.
5. Необходимо ли оффшорной компании, размещенной за рубежом, проходить аккредитацию на территории РФ с целью совместной деятельности с российской компанией?
Ответ на данный вопрос зависит от целей компании на территории РФ. Если компания собирается участвовать капиталом в деятельности российской фирмы, то регистрация предприятия с иностранными инвестициями неминуема. Если Ваша компания собирается заниматься в России лишь хозяйственной деятельностью (аренда представительского офиса, рекламная кампания, изучение рынка), то можно ограничиться лишь представительством, что экономически более выгодно. Но если Вы можете себе позволить построить схему работы через ряд Ваших компаний так, что Ваша зарубежная фирма здесь не будет иметь счетов в российских банках, то и незачем ей быть здесь зарегистрированной. Поскольку, как только Вы проводите средства через счета в российских банках, они подлежат налогообложению в России.
Ответы на вопросы предоставлены финансовой группой "Конклав-Холдинг".
В обсуждении данной темы также принимали участие компании "ROCHE&DUFFAY" и "Альдус Траст"
Непотопляемая конструкция
Итак, если суммировать все выше-изложенное, вырисовывается оптимальная конструкция для деятельности на российском фондовом рынке. Конструкция эта универсальна в том смысле, что ее может использовать как иностранец (из любой страны), так и россиянин. Лишены такой возможности лишь сами киприоты, так как кипрская оффшорная компания по закону не может принадлежать резидентам Кипра.
Регистрируется кипрская оффшорная компания с номинальными директорами и акционерами. Генеральная доверенность на имя реального владельца может быть получена, но использовать ее следует только за границей. В России компания действует без образования постоянного представительства, через брокерскую фирму, на которую выписывается ограниченная доверенность; при этом для компании открываются счета типа "И" и валютный. Выписывается отдельная доверенность на физическое лицо для открытия этих счетов и проведения операций по ним - но лишь в строгом соответствии с указания-ми кипрского офиса. Это лицо не должно иметь отношения к брокерской фирме, и вообще лучше, если это иностранец (скажем, белорус). Можно также открыть рублевый счет компании в прибалтийском банке для использования его вместо счета типа "Т"
Доходы такой компании по фондовым операциям в России не облагаются налогом на прибыль, так как отсутствует постоянное представительство. Они также не облагаются налогом у источника в силу договора с Кипром; при этом возможно получение предварительного освобождения от налога. Таким образом, репатриация прибыли на Кипр происходит без потерь. Остается только собственно кипрский налог, ставка которого для оффшорных компаний составляет 4.25%.
Как видим, налоги при использовании такой конструкции платятся чисто символические, в отличие от налогов, которые отчисляет при подобных операциях резидент. Кроме того, как мы видели, при этом обходятся некоторые ограничения валютного контроля. Все это и обусловливает популярность данной схемы у операторов фондового рынка.
И еще одно обстоятельство, которое следует иметь в виду. По кипрским законам, кипрская компания может беспрепятственно заниматься инвестициями только своих средств или средств своих акционеров. Для инвестиций чужих средств, пусть даже и в России, ей необходима кипрская лицензия. Нарушение этих правил может вскрыться при проведении ежегодной аудиторской проверки, которая на Кипре обязательна. Поэтому, при необходимости инвестиций средств третьих лиц, следует сделать одним из акционеров, например, багамскую компанию, и накачивать средства в кипрскую компанию через счета такого акционера.
Статья подготовлена компанией Roche & Duffay Использованы материалы семинара "Нерезиденты на российском фондовом рынке", проведенным Школой бизнеса "Профессионал" 1 марта 2000 г.
